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黑白合同如何結(jié)算

發(fā)布時(shí)間：

2010-04-29

黑白合同如何結(jié)算

【編者按】

黑白合同是工程建設(shè)領(lǐng)域常見問題之一，而在施工過程中發(fā)生糾紛后，處于弱勢地位的承包方通常會(huì)錯(cuò)誤地認(rèn)為，只要存在黑白合同，就應(yīng)以雙方在建設(shè)主管部門備案的白合同為準(zhǔn)進(jìn)行結(jié)算。但在司法實(shí)踐中，當(dāng)實(shí)際履行的合同與中標(biāo)備案合同不一致時(shí)，但中標(biāo)備案合同被認(rèn)定為無效的，則以雙方實(shí)際履行的合同（黑合同）作為工程結(jié)算的依據(jù)。相信，下面的一個(gè)真實(shí)案例，會(huì)給大家?guī)硪恍┯幸娴膯⑹尽?/span>

【案情簡介】

作為投標(biāo)人的日照公司在訟爭工程正式招標(biāo)之前與招標(biāo)人君泰公司就投標(biāo)價(jià)格等招標(biāo)實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，并簽訂了標(biāo)前合同（黑合同）。隨后，雙方又通過正式的招投標(biāo)程序，簽訂了備案合同（白合同）。備案合同無論是合同價(jià)款、計(jì)價(jià)方式、支付節(jié)點(diǎn)等均優(yōu)于標(biāo)前合同。但雙方實(shí)際履行的是標(biāo)前合同。

嗣后，雙方發(fā)生爭議，日建公司起訴君泰公司要求按照備案合同結(jié)算工程款等。

山東省高級(jí)人民法院二審判決按照標(biāo)前合同（黑合同）進(jìn)行結(jié)算。日建公司不服二審判決，向最高人民法院申請?jiān)賹彿Q：涉案工程簽訂的兩份合同是法律規(guī)定的“黑白合同”，二審判決未認(rèn)定兩合同是“黑白合同”，背離了《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《建設(shè)工程司法解釋》）第二十一條的規(guī)定，沒有以中標(biāo)備案合同結(jié)算，而以無效的“黑合同”結(jié)算，從而導(dǎo)致適用法律錯(cuò)誤。

【法院觀點(diǎn)】

最高人民法院（再審法院）認(rèn)為：訟爭工程屬于必須進(jìn)行招標(biāo)的工程。本案中作為投標(biāo)人的日照公司在訟爭工程正式招標(biāo)之前和招標(biāo)人君泰公司就投標(biāo)價(jià)格等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，并簽訂了標(biāo)前合同，違反了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第五十五條之規(guī)定，日照公司的中標(biāo)應(yīng)認(rèn)定無效，依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第一條之規(guī)定，中標(biāo)無效的，備案的中標(biāo)合同亦應(yīng)認(rèn)定無效。綜上，二審判決認(rèn)定訟爭中標(biāo)合同為無效合同并無不妥。

《建設(shè)工程司法解釋》第二十一條適用的前提是備案的中標(biāo)合同為有效合同，而如前所述，中標(biāo)合同應(yīng)認(rèn)定無效，故本案不能適用該條的規(guī)定，中標(biāo)合同不能作為工程價(jià)款的結(jié)算依據(jù)。從實(shí)際履行情況看，日照公司和君泰公司均是按照標(biāo)前合同的約定結(jié)算工程進(jìn)度款，也即雙方實(shí)際履行的合同為標(biāo)前合同，而非中標(biāo)合同，故二審判決依據(jù)標(biāo)前合同結(jié)算工程價(jià)款并無不妥。綜上，日建公司關(guān)于二審判決未依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第二十一條的規(guī)定以備案的中標(biāo)合同進(jìn)行結(jié)算屬于適用法律錯(cuò)誤等申請理由不能成立。

（上述案例內(nèi)容摘自中華人民共和國最高人民法院（2013）民申字第572號(hào)民事裁定書）

【律師評(píng)析】

黑白合同是建設(shè)工程領(lǐng)域常見的問題，黑白合同究竟如何結(jié)算？很多人會(huì)錯(cuò)誤地認(rèn)為，只要存在黑白合同問題，就應(yīng)按照白合同結(jié)算。而最高人民法院的上述再審判決，可以很清晰地看出最高人民法院對此的觀點(diǎn)是：“《建設(shè)工程司法解釋》第二十一條‘當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)’適用的前提是備案的中標(biāo)合同為有效合同，如果中標(biāo)合同無效，則應(yīng)按照實(shí)際履行的合同結(jié)算”。

浙江省高院民一庭在2012年4月5日發(fā)布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第十六條對此也有明確規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，不論該中標(biāo)合同是否經(jīng)過備案登記，均應(yīng)當(dāng)按照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條的規(guī)定，以中標(biāo)合同作為工程價(jià)款的結(jié)算依據(jù)。當(dāng)事人違法進(jìn)行招投標(biāo)，當(dāng)事人又另行訂立建設(shè)工程施工合同的，不論中標(biāo)合同是否經(jīng)過備案登記，兩份合同均為無效；應(yīng)當(dāng)按照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條的規(guī)定，將符合雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思，并在施工中具體履行的那份合同，作為工程價(jià)款的結(jié)算依據(jù)?！?/span>

目前，法院普遍接受最高人民法院的上述觀點(diǎn)，即在出現(xiàn)黑白合同問題時(shí)，首先判斷白合同是否有效，如白合同被認(rèn)定為無效，則應(yīng)以實(shí)際履行的合同作為結(jié)算依據(jù)。（中倫律師事務(wù)所合伙人周月萍團(tuán)隊(duì)撰稿，法務(wù)部供稿）

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